博物館，是指以教育、研究和欣賞為目的，收藏、保護(hù)并向公眾展示人類活動(dòng)和自然環(huán)境的見(jiàn)證物，經(jīng)登記管理機(jī)關(guān)依法登記的非營(yíng)利組織。

 

　　博物館坐擁巨量文化資源，如何開(kāi)發(fā)博物館文物的價(jià)值一直是博物館從業(yè)者關(guān)心的問(wèn)題。隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，信息傳播方式的改變，博物館文物價(jià)值的開(kāi)發(fā)渠道拓寬。但是，在開(kāi)發(fā)過(guò)程中存在著一些易被忽視的法律問(wèn)題或者法律風(fēng)險(xiǎn)，從業(yè)者不可不察。

 

　　嚴(yán)格來(lái)講，即使是在互聯(lián)網(wǎng)出現(xiàn)之前，文物價(jià)值也一直處于開(kāi)發(fā)過(guò)程中，本文中提及的有些法律問(wèn)題也存在，但是互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展使得博物館文物價(jià)值開(kāi)發(fā)路徑拓寬（如數(shù)字復(fù)制技術(shù)的完善使得數(shù)字博物館成為可能），新的法律問(wèn)題涌現(xiàn)（域名爭(zhēng)議），有些舊的法律問(wèn)題變得突出（公眾易獲得博物館文物圖片或者名稱等信息，商標(biāo)搶注更為容易）。因此，本文以互聯(lián)網(wǎng)為背景，對(duì)文物價(jià)值開(kāi)發(fā)以及在文物價(jià)值開(kāi)發(fā)過(guò)程中的一些法律思考問(wèn)題進(jìn)行論述。

 

　　一、文物價(jià)值開(kāi)發(fā)路徑

 

　　博物館文物價(jià)值開(kāi)發(fā)不僅包括文物社會(huì)價(jià)值的開(kāi)發(fā)，也包括經(jīng)濟(jì)價(jià)值的開(kāi)發(fā)。從社會(huì)價(jià)值來(lái)看，文物價(jià)值的開(kāi)發(fā)意味著人民群眾更容易接觸到博物館以及博物館文物，精神文化需求被更好的滿足;而從經(jīng)濟(jì)價(jià)值角度來(lái)看，則是指博物館獲得更多的經(jīng)濟(jì)收益。

 

　　1.社會(huì)價(jià)值的開(kāi)發(fā)——博物館數(shù)字化

 

　　傳統(tǒng)博物館的價(jià)值在于通過(guò)實(shí)地參觀博物館，欣賞館藏文物或者展覽文物，獲取精神的愉悅與知識(shí)的增長(zhǎng)，但是博物館數(shù)量、場(chǎng)地的有限以及空間位置的固定始終是博物館無(wú)法最大程度實(shí)現(xiàn)審核會(huì)價(jià)值最大化的阻礙。互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展，包括數(shù)字復(fù)制技術(shù)、衛(wèi)星全景地圖、AR（虛擬現(xiàn)實(shí)）使得博物館數(shù)字化成為可能，博物館能以更方便、成本更低的方式為更多人所享受，

 

　　數(shù)字化博物館顧名思義，是指采用技術(shù)手段，將實(shí)體的博物館藏品、信息以及所能提供的服務(wù)以數(shù)字化的形式呈現(xiàn)的在線博物館。“ 數(shù)字化博物館是以博物館物理實(shí)體為基礎(chǔ)，在信息網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)上建立的一個(gè)信息服務(wù)體系。數(shù)字博物館是物質(zhì)博物館在數(shù)字網(wǎng)絡(luò)空間的再現(xiàn)和補(bǔ)充，具有網(wǎng)絡(luò)化、智能化、虛擬化的特點(diǎn)。”

 

　　數(shù)字化博物館的價(jià)值不僅得到博物館從業(yè)者的肯定，國(guó)家的法律層面及戰(zhàn)略層面也對(duì)此持鼓勵(lì)態(tài)度，《博物館事業(yè)中長(zhǎng)期發(fā)展規(guī)劃綱要（2011-2020年）》中提出“強(qiáng)化信息技術(shù)應(yīng)用。研究制定博物館基礎(chǔ)信息管理利用要求，加快博物館信息化進(jìn)程。加強(qiáng)博物館網(wǎng)絡(luò)資源體系建設(shè)，搭建博物館管理公共服務(wù)平臺(tái)，推進(jìn)數(shù)字化博物館建設(shè)，不斷提高博物館管理現(xiàn)代化水平，為公眾提供豐富多彩的公共文化信息服務(wù)。”

 

　　2.經(jīng)濟(jì)價(jià)值的開(kāi)發(fā)——文化授權(quán)

 

　　通過(guò)文化授權(quán)方式對(duì)博物館文物的經(jīng)濟(jì)價(jià)值進(jìn)行開(kāi)發(fā)，無(wú)論是自行開(kāi)發(fā)，還是授權(quán)他人進(jìn)行開(kāi)發(fā)，都是擴(kuò)大博物館文化影響力，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)價(jià)值的理想途徑。近年來(lái)，故宮文創(chuàng)產(chǎn)品開(kāi)發(fā)取得的成就令人矚目，在淘寶平臺(tái)年銷(xiāo)售額達(dá)到數(shù)十億，可謂是文化授權(quán)的良好范本。

 

　　“博物館文化授權(quán)在運(yùn)行中呈現(xiàn)出一種由授權(quán)主體、對(duì)象、客體和介質(zhì)等不同要素織就的生產(chǎn)關(guān)系網(wǎng)絡(luò)。博物館文化授權(quán)通常包括了博物館藝術(shù)授權(quán)、圖像授權(quán)、品牌授權(quán)、專利授權(quán)和傳統(tǒng)技藝授權(quán)、出版授權(quán)、影音授權(quán)等類型。”

 

　　博物館文化授權(quán)以授權(quán)合同為核心，包含對(duì)博物館擁有的文化資源多方面的利用。

 

　　二、文物價(jià)值開(kāi)發(fā)過(guò)程中的法律思考

 

　　1.博物館對(duì)館藏文物的權(quán)利

 

　　博物館館藏的大部分藏品已經(jīng)過(guò)了著作權(quán)的保護(hù)期，博物館作為代為保管、收藏的專門(mén)機(jī)構(gòu)，對(duì)于這些已過(guò)著作權(quán)保護(hù)期的作品享有開(kāi)發(fā)、利用的權(quán)能。但是博物館有部分藏品，如一些近現(xiàn)代的名人書(shū)信、字畫(huà)等，仍處于保護(hù)期。對(duì)于這些文物來(lái)講，博物館對(duì)其任何著作權(quán)法意義上的使用均需取得著作權(quán)人或者繼承人的許可。

 

　　在張林英、董沙貝、董沙雷、董一沙訴上海廣元藝術(shù)工藝品有限公司、中國(guó)革命博物館侵害油畫(huà)《開(kāi)國(guó)大典》著作權(quán)一案中，雖然著作權(quán)人董希文創(chuàng)作的油畫(huà)《開(kāi)國(guó)大典》原作收藏于中國(guó)革命博物館，但是并未將油畫(huà)著作權(quán)轉(zhuǎn)讓，中國(guó)革命博物館自然無(wú)權(quán)未經(jīng)著作權(quán)人擅自與第三方簽訂合同復(fù)制該油畫(huà)并發(fā)行、銷(xiāo)售。

 

　　因此，博物館再進(jìn)行館藏文物價(jià)值開(kāi)發(fā)前，應(yīng)首先對(duì)館內(nèi)文物登記造冊(cè)，判定哪些文物構(gòu)成作品，進(jìn)而判斷哪些作品已經(jīng)進(jìn)入公有領(lǐng)域，可以自由使用;哪些尚處于著作權(quán)法保護(hù)期內(nèi)，需要獲得權(quán)利人的授權(quán)，以免在實(shí)際的開(kāi)發(fā)利用中產(chǎn)生爭(zhēng)議。

 

　　2.文物數(shù)字化成果的著作權(quán)歸屬

 

　　博物館的數(shù)字化以及文化授權(quán)，都需將實(shí)體的文物進(jìn)行數(shù)字復(fù)制，無(wú)論是攝影還是攝像，都可能會(huì)形成新的作品（攝影作品或者以類似電影攝制方法創(chuàng)作的作品）或者制品（錄音錄像制品）。博物館通常會(huì)采取兩種方式進(jìn)行數(shù)字化，即博物館自行制作或者委托外部機(jī)構(gòu)。

 

　　如果博物館的組成部門(mén)或者博物館員工承擔(dān)數(shù)字化的工作，則有可能產(chǎn)生“職務(wù)作品”還是“個(gè)人創(chuàng)作作品”的爭(zhēng)議;如果外部機(jī)構(gòu)實(shí)施數(shù)字化，則涉及委托創(chuàng)作成果的歸屬問(wèn)題。

 

　　此外值得注意的是，博物館數(shù)字化并不僅僅是指運(yùn)用數(shù)字技術(shù)對(duì)實(shí)體文物進(jìn)行復(fù)制，形成單獨(dú)的數(shù)字作品或者制品，將作品或者制品進(jìn)行匯編，還有可能形成匯編作品，開(kāi)發(fā)專門(mén)用以展現(xiàn)這些文物的軟件還有可能形成計(jì)算機(jī)軟件產(chǎn)品，如移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)端的應(yīng)用程序。

 

　　總而言之無(wú)論采取何種方式進(jìn)行數(shù)字化，無(wú)論形成什么類型的作品，如果博物館希望控制數(shù)字化成果的著作權(quán)，則一定要事先通過(guò)委托創(chuàng)作合同、勞動(dòng)合同、工作說(shuō)明、規(guī)章制度等文件對(duì)成果的歸屬進(jìn)行明確的約定。

 

　　3.文物拍攝過(guò)程中的文物保護(hù)

 

　　《文物拍攝管理暫行辦法》（文物辦發(fā)〔2001〕27號(hào)）第三條規(guī)定，因制作出版物、音像制品以及其它各種需要而拍攝文物的活動(dòng)必須履行報(bào)批手續(xù)。第九條規(guī)定，各級(jí)文物保護(hù)單位管理機(jī)構(gòu)和文物收藏單位，必須在接到國(guó)家文物局或省、自治區(qū)、直轄市文物行政管理部門(mén)同意拍攝文物的批件或《文物拍攝許可證》后，方可接待拍攝。

 

　　《文物拍攝管理暫行辦法》主要是出于文物保護(hù)的目的而對(duì)博物館的文物拍攝進(jìn)行的約束，并不涉及文物拍攝成果的權(quán)利歸屬，但對(duì)文物拍攝的合規(guī)有著較高的要求，包括拍攝單位的資質(zhì)要求、承諾書(shū)的出具，并規(guī)定了法律責(zé)任。因此博物館在拍攝文物或者授權(quán)第三方拍攝文物時(shí)，須根據(jù)《文物拍攝管理暫行辦法》的規(guī)定，履行報(bào)批手續(xù)，遵守拍攝規(guī)范，以免承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任。

 

　　4.未經(jīng)許可使用文物圖片的侵權(quán)

 

　　在博物館數(shù)字化沒(méi)有很普遍、大多數(shù)博物館都禁止拍照的情形下，受制于客觀條件的限制，博物館以外的第三方很難對(duì)文物進(jìn)行拍照并使用。當(dāng)大量的博物館館藏文物形成數(shù)字復(fù)制品或者出版物后，第三方很容易接觸到這些復(fù)制件并進(jìn)行使用。

 

　　第三方未經(jīng)許可擅自使用博物館的文物照片屬于典型的侵害攝影作品著作權(quán)，對(duì)此類事件，博物館應(yīng)首先確定該照片的權(quán)屬（他人作品、職務(wù)作品、委托創(chuàng)作作品），如果是職務(wù)作品或者委托創(chuàng)作作品，那么博物館有權(quán)以自己的名義進(jìn)行維權(quán)。在2001年審結(jié)的一起案件中，故宮博物院主張近800張珍貴文物的照片被盜用，向涉嫌侵權(quán)的中國(guó)商業(yè)出版社提出了126萬(wàn)元的賠償要求，在庭審中舉證該作品屬于職務(wù)作品，最終法院判決故宮博物院勝訴，中國(guó)商業(yè)出版社被判賠款65萬(wàn)余元。

 

　　根據(jù)媒體2016年的報(bào)道，北京故宮博物院出版的《故宮畫(huà)譜》中，收錄了包括《富春山居圖》在內(nèi)的三幅現(xiàn)藏于臺(tái)北故宮博物院的文物的圖片，但未經(jīng)臺(tái)北故宮博物院授權(quán)。因此，臺(tái)北故宮博物院11月2日在給當(dāng)?shù)?ldquo;立院教委會(huì)”的報(bào)告中指出，將以“圖檔涉嫌侵權(quán)”的名義對(duì)北京故宮博物院提起訴訟。

 

　　互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，圖片的獲取比以往容易很多。對(duì)外，博物館要關(guān)注他人對(duì)博物館擁有的著作權(quán)的侵害，并積極舉證，主動(dòng)維權(quán)。對(duì)內(nèi)，博物館要建立著作權(quán)利用-授權(quán)制度，在使用其他主體享有著作權(quán)的照片進(jìn)行出版、展覽、衍生品制作等過(guò)程中，應(yīng)獲得其他主體許可與授權(quán)。

 

　　5.商標(biāo)的布局與搶注

 

　　商標(biāo)作為區(qū)分商品或者服務(wù)來(lái)源的標(biāo)記，對(duì)文物衍生品的開(kāi)發(fā)至關(guān)重要，隨著商標(biāo)注冊(cè)程序的簡(jiǎn)捷，但凡可被注冊(cè)為商標(biāo)的元素，基本已經(jīng)被注冊(cè)殆盡，博物館領(lǐng)域概莫能外。

 

　　博物館領(lǐng)域有兩類可商標(biāo)元素最易遭受搶注，一類是博物館的鎮(zhèn)館之寶的名稱及圖片，如河南省博物館的鎮(zhèn)館之寶“蓮鶴方壺”曾在2005年被搶注用于酒類商標(biāo)，直到2014年，經(jīng)過(guò)漫長(zhǎng)的經(jīng)過(guò)商標(biāo)異議、商標(biāo)異議復(fù)審程序以及商標(biāo)注冊(cè)程序等，河南省博物館才拿回了“蓮鶴方壺”的商標(biāo)專用權(quán)。另一類則是博物館的名稱或者考古發(fā)掘地的名稱，例如，2015年，江西南昌海昏侯墓開(kāi)始發(fā)掘，伴隨著考古，“海昏侯”、“海昏”等名稱成為熱門(mén)申請(qǐng)商標(biāo)，目前海昏侯文化藝術(shù)品開(kāi)發(fā)公司申請(qǐng)注冊(cè)的“海昏侯”商標(biāo)正在駁回復(fù)審中。可以想見(jiàn)，如果該商標(biāo)注冊(cè)成功，將會(huì)對(duì)未來(lái)海昏侯系列文物的衍生品開(kāi)發(fā)帶來(lái)極為不利的影響。在另外一些案例中，商標(biāo)的搶注已經(jīng)不僅僅影響博物館經(jīng)濟(jì)價(jià)值的實(shí)現(xiàn)，而是關(guān)系到社會(huì)評(píng)價(jià)及文化價(jià)值，西安的秦始皇帝陵博物館的標(biāo)志“兵馬俑”曾被注冊(cè)用作馬桶商標(biāo)、長(zhǎng)沙的岳麓書(shū)院也被注冊(cè)用于煙草商標(biāo)。

 

　　對(duì)于商標(biāo)搶注問(wèn)題，博物館可采取預(yù)防與維權(quán)相結(jié)合的方式，一方面，對(duì)于鎮(zhèn)館之寶、博物館名稱、別稱等，應(yīng)進(jìn)行提前的商標(biāo)布局，在相關(guān)的核心使用類別上進(jìn)行注冊(cè);另一方面，應(yīng)隨時(shí)注意監(jiān)控商標(biāo)注冊(cè)信息，對(duì)于已被第三方注冊(cè)的商標(biāo)，博物館應(yīng)迅速反應(yīng)，通過(guò)商標(biāo)局的異議程序、商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)的異議復(fù)審程序、法院的行政訴訟程序進(jìn)行權(quán)利的維護(hù)。

 

　　6.博物館域名爭(zhēng)議

 

　　域名作為互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代重要的數(shù)字財(cái)產(chǎn)，對(duì)公眾接觸博物館有著重要的價(jià)值，博物館在線數(shù)字化博物館、衍生品的開(kāi)發(fā)推廣也有賴于域名的準(zhǔn)確指引。

 

　　域名作為互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代的產(chǎn)物，最具全球化的特征，對(duì)于域名爭(zhēng)議，有專門(mén)的域名爭(zhēng)議解決機(jī)制，對(duì)于域名搶注等歸屬爭(zhēng)議，一般通過(guò)專門(mén)的域名爭(zhēng)議解決機(jī)構(gòu)，適用統(tǒng)一的爭(zhēng)議解決規(guī)則，如《統(tǒng)一域名爭(zhēng)議解決規(guī)則》來(lái)裁決域名的歸屬，如設(shè)于香港的亞洲域名爭(zhēng)議解決中心就是此類機(jī)構(gòu)。

 

　　2010年，中國(guó)紫檀博物館從whois信息得知，爭(zhēng)議域名zitangong.com和紫檀宮。com顯示持有者為上海華藝堂，兩爭(zhēng)議域名均可訪問(wèn)，網(wǎng)站顯示上海華藝堂公司網(wǎng)站，遂向亞洲國(guó)際仲裁中心提交申請(qǐng)擁有zitangong.com和紫檀宮。com兩爭(zhēng)議域名的權(quán)利。仲裁小組調(diào)查取證，被告具有惡意注冊(cè)和使用該域名性質(zhì)，最后決定將爭(zhēng)議域名移交給紫檀博物館。

 

　　7.不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)

 

　　知識(shí)產(chǎn)權(quán)法與反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)發(fā)展有著密切的聯(lián)系，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法與反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法對(duì)某些行為共同予以規(guī)范，在有些地方，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法是知識(shí)產(chǎn)權(quán)法有益的補(bǔ)充。“有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的三項(xiàng)傳統(tǒng)的法律——專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法好比是浮在海面上的三座冰山，反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法則是托著這三座冰山的海水”

 

　　博物館在文物價(jià)值開(kāi)發(fā)過(guò)程中，出現(xiàn)普通民事法律、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律無(wú)法解決的問(wèn)題時(shí)，可試圖從反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法處尋得保護(hù)。比如2017年，引起熱議的“山寨兵馬俑”一案，顯然兵馬俑作為兩千年前的文物，已經(jīng)過(guò)了著作權(quán)法的保護(hù)期限，進(jìn)入了公有領(lǐng)域，西安兵馬俑博物館自然無(wú)法以著作權(quán)法來(lái)維護(hù)權(quán)益，但是盡管進(jìn)入公有領(lǐng)域的作品名稱以及作品表現(xiàn)形式可以為任何人自由使用，但是如果這種使用導(dǎo)致混同，則構(gòu)成不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。

 

　　2004年10月，國(guó)家博物館發(fā)現(xiàn)被告廣州市國(guó)之瑰寶文化傳播有限公司以“中國(guó)國(guó)家博物館畫(huà)廊南方營(yíng)銷(xiāo)中心”的名義出售字畫(huà)，且銷(xiāo)售作品的證明書(shū)蓋有“中國(guó)國(guó)家博物館畫(huà)廊”印章，以侵害名稱權(quán)、名譽(yù)權(quán)為由，起訴至法院，并索賠280萬(wàn)元。北京市二中院一審判決廣州市國(guó)之瑰寶文化傳播有限公司停止以“中國(guó)國(guó)家博物館”名義或帶有“中國(guó)國(guó)家博物館”字樣的名稱進(jìn)行銷(xiāo)售、舉辦展覽等侵權(quán)行為，停止使用帶有“中國(guó)國(guó)家博物館”字樣的宣傳材料，刊登道歉聲明并向中國(guó)國(guó)家博物館賠償100萬(wàn)元。本案中，雖然法院以侵害名稱權(quán)判決被告敗訴并賠償，但是被告的行為亦屬于我國(guó)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定的典型不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為之一——引人誤解的虛假宣傳。

 

　　此外，一旦涉及不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題，不僅僅只能通過(guò)民事訴訟程序維權(quán)，許多不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為也是我國(guó)相關(guān)的行政法律以及行政處罰法調(diào)整的對(duì)象，如廣告法、文物復(fù)制拓印管理辦法等，博物館除了民事程序外，也可通過(guò)行政投訴、行政程序等來(lái)依法維護(hù)合法權(quán)益。

 

　　8.文物衍生品開(kāi)發(fā)

 

　　文物衍生品開(kāi)發(fā)過(guò)程中面臨的問(wèn)題其實(shí)就是上述所有問(wèn)題的綜合，博物館如果進(jìn)行文物衍生品的開(kāi)發(fā)，首先應(yīng)判斷文物知識(shí)產(chǎn)權(quán)權(quán)屬或者待開(kāi)發(fā)元素的知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬，之后還需要考慮改編、復(fù)制、傳播過(guò)程中產(chǎn)生成果的歸屬問(wèn)題，在衍生品的開(kāi)發(fā)、銷(xiāo)售過(guò)程中，還可能涉及衍生品的商標(biāo)注冊(cè)、搶注、侵權(quán)、不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題。

 

　　總之，在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代，技術(shù)飛速發(fā)展的今天，博物館文物價(jià)值的開(kāi)發(fā)面臨以知識(shí)產(chǎn)權(quán)為核心的諸多法律問(wèn)題的考驗(yàn)。博物館在提前布局、開(kāi)發(fā)文化資源的過(guò)程中，迫切需要強(qiáng)有力的法律團(tuán)隊(duì)支持，這樣才能降低潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)，并更好地實(shí)現(xiàn)博物館的文化價(jià)值與經(jīng)濟(jì)價(jià)值。

 

　　（北京市浩天信和律師事務(wù)所 肖群 戴越 ）