由于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作品是對某一群體和某一地域范圍內(nèi)的特定現(xiàn)象的演繹，在該范圍內(nèi)有普及和使用的公有性，因此產(chǎn)生了大量以模仿為主、從開始的模仿行為發(fā)展創(chuàng)新的“山寨”行為。在這樣的文化環(huán)境下，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作品化界定成為當(dāng)下討論的重點。

　　對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作品的著作權(quán)法保護多年來經(jīng)常被業(yè)界熱議。筆者認(rèn)為：一方面，對于通過“山寨”行為創(chuàng)作出模仿非物質(zhì)文化遺產(chǎn)，并具有獨創(chuàng)性表達的作品應(yīng)予以著作權(quán)保護，可對比非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作品之間的獨創(chuàng)性部分以確定“山寨”作品是否侵權(quán);另一方面，對于不被著作權(quán)法限制的模仿他人非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作品創(chuàng)意的“山寨”行為可開放道路。

　　這樣做的理由在于：一方面，可保護創(chuàng)造者的智力勞動成果，使之就自己智力創(chuàng)造的部分獲益，從而激勵更多的利用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的創(chuàng)新行為，使非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在數(shù)量上和表現(xiàn)上多樣化;另一方面，可對創(chuàng)意不予保護，以此允許更多的人利用好的創(chuàng)意來傳播非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。《著作權(quán)法》的立法目的在于“保護文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品作者的著作權(quán),以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益,鼓勵有益于社會主義精神文明、物質(zhì)文明建設(shè)的作品的創(chuàng)作和傳播,促進社會主義文化和科學(xué)事業(yè)的發(fā)展與繁榮”;而《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》的立法目的在于“為了繼承和弘揚中華民族優(yōu)秀傳統(tǒng)文化，促進社會主義精神文明建設(shè)，加強非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護、保存工作”，可見，現(xiàn)有《著作權(quán)法》保護下的合法“山寨”行為，一方面促成了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的多樣化和傳播，另一方面能使兼具創(chuàng)作人和傳播人身份的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)利用者受益。

　　所以說，非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的區(qū)域性是公共的和共有的。只有當(dāng)其形成作品時才能進入著作權(quán)法的保護范圍。對于以模仿開始的“山寨”行為應(yīng)加以分析對待，畢竟有些“山寨”非遺對文化形式、文化活動等有傳承意義，但是當(dāng)“山寨”進入營利的惡意競爭時，則必須打擊。

　　——鄭璇玉 王進《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護語境下的著作權(quán)法保護與山寨行為解析》，原載于《中國民間文藝權(quán)益保護》一書，中國文史出版社 （原標(biāo)題：不要一味打擊“山寨”非遺）